Директор ТОВ — особлива фігура на будь-якому підприємстві. З одного боку, він є виконавчим органом компанії і представляє інтереси власників. З іншого — найманим працівником, на якого поширюється трудове законодавство. Там, де корпоративне право перетинається з трудовим, виникають нюанси, помилки в яких коштують дорого: від штрафів Держпраці до визнання угод підприємства недійсними. Вісім найпоширеніших ситуацій із практики про трудові відносини і директора ТОВ, розповідає yankiv.com

1. Директор ТОВ — він же засновник: чи обов’язковий трудовий договір

Перше питання, яке виникає при реєстрації бізнесу: чи може власник керувати компанією без зарплати і трудового договору?

Відповідно до ч. 12 ст. 39 Закону України № 2275-VIII «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», з директором або кожним членом колегіального виконавчого органу укладається цивільно-правовий або трудовий договір (контракт). Якщо директор виконує свої функції як найманий працівник і отримує зарплату — трудовий договір є обов’язковим.

Але є і інша модель. Товариство з кількома учасниками має право визначити одного з них як особу, яка здійснюватиме повноваження виконавчого органу без оформлення трудових відносин. У такому випадку відносини вважаються корпоративними, а не трудовими — засновник виконує управлінські функції на підставі статуту, а не трудового договору.

Важливо перевірити, чи передбачає статут саме таку можливість — інакше під час перевірки виникнуть питання щодо дотримання мінімальних гарантій в оплаті праці.

2. Наказ про прийняття директора: особлива специфіка

На відміну від звичайного найманого працівника, прийняття директора базується не лише на наказі — а передусім на рішенні власників, оформленому протоколом загальних зборів учасників. Саме протокол є підставою для видання наказу.

Але видання наказу — обов’язкове. Особливість тут у тому, що директор підписує наказ про власне прийняття сам від себе, зазначаючи формулювання: «Приступаю до виконання обов’язків». У тексті наказу обов’язково зазначається номер і дата протоколу загальних зборів як підстава.

Окремо: після призначення нового керівника необхідно повідомити ТЦК та СП протягом 7 днів з дати видання наказу — відповідно до Порядку організації та ведення військового обліку, затвердженого постановою Кабміну від 30.12.2022 № 1487.

3. Повідомлення ДПС про директора: чи потрібно його подавати

За загальним правилом ч. 4 ст. 24 КЗпП, працівник не може бути допущений до роботи без укладення трудового договору і обов’язкового повідомлення податкової служби. Але для директора діє виняток.

Повідомлення про прийняття директора до ДПС не подається. Податкова отримує інформацію про керівника автоматично — з Єдиного державного реєстру. Подання «зайвого» повідомлення не є порушенням, але законодавство цього не вимагає.

4. Директор ТОВ-сумісник: чи це можливо

Законодавство не забороняє директору працювати одночасно на кількох підприємствах. Виняток — керівники державних підприємств та особи, уповноважені на виконання функцій держави, відповідно до ст. 25 Закону України № 1700-VII «Про запобігання корупції».

Оформлення директора на умовах сумісництва відбувається за стандартною процедурою: рішення засновників (протокол загальних зборів) і відповідний наказ.

5. Зміна статусу: з основного місця у сумісники

Часті випадки, коли виникає потреба змінити статус директора — залишити його на посаді, але перевести з основного місця роботи на сумісництво.

КЗпП не передбачає механізму «переведення» з основного місця на сумісництво. Єдиний законний шлях — звільнення за угодою сторін (п. 1 ст. 36 КЗпП) або за власним бажанням (ст. 38 КЗпП) і нове прийняття наступним днем уже на умовах сумісництва.

У Додатку Д5 Податкового розрахунку це відображається двома окремими рядками: закінчення одних трудових відносин і початок нових. Повідомлення до ДПС при цьому знову не подається — особа в ЄДР не змінюється.

6. Директор у Дія Сіті: поєднання з гіг-контрактом

Цифрові компанії — резиденти Дія Сіті часто залучають засновників або директорів як гіг-спеціалістів одночасно. Це можливо.

Закон України № 1667-IX «Про стимулювання розвитку цифрової економіки» не містить жодної заборони на поєднання статусу директора і гіг-спеціаліста. Одна і та сама фізична особа може одночасно обіймати посаду директора на підставі трудового договору і виконувати окремі роботи чи послуги на підставі гіг-контракту.

Але є принципова умова: ці два статуси мають бути юридично чітко розділені. Функції директора — окремо, функції гіг-спеціаліста — окремо. Інакше виникає ризик звинувачень у подвійній оплаті за одні й ті самі обов’язки.

7. Підпис документів під час відпустки директора

Це одне з найбільш дискусійних практичних питань. Позиція контролюючих органів — Держпраці та податкової — полягає в тому, що підписання директором документів під час перебування у відпустці порушує його право на відпочинок.

Найбезпечніше рішення — на час відпустки директора видати наказ про тимчасове заступництво з передачею права підпису іншій посадовій особі. Підписані в такому порядку документи не викличуть запитань ані у контрагентів, ані у перевіряючих.

8. Звільнення директора: два обов’язкові етапи

Звільнення директора — це завжди двоетапний процес, і пропустити жоден з них не можна.

Перший етап — корпоративний: рішення загальних зборів учасників про припинення повноважень директора, оформлене протоколом. Навіть якщо директор звільняється за власним бажанням — рішення зборів обов’язкове.

Другий етап — кадровий: наказ про звільнення з посиланням на протокол загальних зборів.

Окремо рекомендуємо при звільненні директора обов’язково оформлювати акт приймання-передавання справ — печаток, документів, ключів доступу до систем. Це найкращий захист від подальших претензій щодо збитків або зникнення документації.

Трудові відносини з директором ТОВ — практичний висновок

Директор ТОВ — не звичайний найманий працівник, і трудові відносини з ним вимагають уважного підходу одночасно з боку корпоративного і трудового права. Помилки в оформленні — від наказу без протоколу до підпису під час відпустки — можуть мати серйозні наслідки як для підприємства, так і для самого керівника. Якщо є сумніви щодо правильності оформлення — краще перевірити заздалегідь.